文/賀曉駿、毛瑞

新修訂的《中華人民共和國公司法》就“國家出資公司”進(jìn)行了單獨成章的規(guī)定，將國企改革行動中逐步完善的外部董事制度上升為國家法律，對規(guī)范國企治理結(jié)構(gòu)、落實有效決策和防范重大風(fēng)險具有重大意義。

本文系統(tǒng)梳理了近年來國有企業(yè)構(gòu)建外部董事制度的政策要求與相關(guān)細(xì)則，以期在新標(biāo)準(zhǔn)下為國有企業(yè)合規(guī)履職提供借鑒參考。

在進(jìn)行深入剖析前，首先需要厘清“獨立董事”和“外部董事”這兩個容易混淆的概念。

獨立董事制度始于2001年證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》。

外部董事制度源自2004年《關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國有獨資公司董事會試點工作的通知》（國資發(fā)改革〔2004〕229號），要求“建立外部董事制度，使董事會能夠作出獨立于經(jīng)理層的客觀判斷。”

兩個制度在訂立時的基本出發(fā)點之一，就是要通過企業(yè)外部的人員加入董事會，來增強決策的制衡性，但是也略有不同。

國有獨資公司，為地方國資委或管委會直接100%出資設(shè)立的公司，適用新《公司法》中國有獨資公司相關(guān)規(guī)定。

國有全資公司，為國有獨資公司100%出資或由其他國有機構(gòu)合并100%出資設(shè)立的公司，僅適用新《公司法》中一般規(guī)定。

國有獨資公司及國有全資公司都屬于100%國有出資，只是根據(jù)出資主體的不同進(jìn)行區(qū)分。

部分省、市、區(qū)就外部董事的任職資格、人員選聘、履職待遇、考核評價等方面出臺管理辦法并進(jìn)行了相關(guān)說明。

通過比較這些省、市、區(qū)外部董事管理的相關(guān)要求不難發(fā)現(xiàn)，任職資格、人員選聘、履職待遇及考核評價等方面在一定程度上參考了《董事會試點中央企業(yè)專職外部董事管理辦法（試行）》，呈現(xiàn)出一定的共性，同時結(jié)合地方實際需要進(jìn)行了差異化調(diào)整。

（一）完善制度建設(shè)及法人治理結(jié)構(gòu)

董事會作為公司的經(jīng)營決策機構(gòu)，其成員構(gòu)成的優(yōu)化調(diào)整需優(yōu)先完成。此外，對董事會下設(shè)專門委員會中外部董事發(fā)揮的專業(yè)作用也不可忽視。同時，新《公司法》第一百七十六條規(guī)定，“國有獨資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會行使本法規(guī)定的監(jiān)事會職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事”。

因此，未來作為集團(tuán)總部的公司將不再設(shè)置監(jiān)事會或者監(jiān)事，而由國資委委派專職外部董事，而二級公司及三級公司則由集團(tuán)總部進(jìn)行監(jiān)督管理，監(jiān)事會或者監(jiān)事的設(shè)置則為可選項，一般可由集團(tuán)委派財務(wù)負(fù)責(zé)人或內(nèi)部專業(yè)人員作為監(jiān)事或兼職外部董事。對于董事會及下設(shè)專門委員會的職責(zé)權(quán)限、決策流程等也需要重新梳理，并對公司章程進(jìn)行完善。

（二）優(yōu)化人員選聘

由國資委牽頭建立外部董事人才庫，明確基本任職資格及人員遴選形式。由于外部董事人才庫的建立、維護(hù)必然經(jīng)歷較為漫長的過程，在過渡實施初期可采用專職外部董事與兼職外部董事并用、組織委派與市場化選聘相結(jié)合方式。待外部董事人才庫趨于穩(wěn)定，且進(jìn)入與退出的相關(guān)配套機制相對完善后，可考慮根據(jù)不同企業(yè)分類，采用不同的方式進(jìn)行外部董事分類管理，有助于派出機構(gòu)提高管理效率，更好地發(fā)揮外部董事成效。

（三）差異化履職待遇

鑒于外部董事的渠道來源及履職形式有所差異，建議針對不同形式外部董事的履職待遇實現(xiàn)差異化，充分體現(xiàn)責(zé)權(quán)利對等。專職外部董事的履職要求更高，賦予更多的職責(zé)與權(quán)限，則理應(yīng)享受固定報酬及與公司業(yè)績掛鉤的浮動報酬，而兼職外部董事的履職要求可以適當(dāng)?shù)陀趯Ｂ毻獠慷?，同時在有限的責(zé)權(quán)范圍內(nèi)參與經(jīng)營決策，以津補貼形式提供適當(dāng)回報。

（四）強化考核評價機制

既然外部董事參與企業(yè)重要的經(jīng)營決策，那么在考核過程中就應(yīng)當(dāng)對公司業(yè)績考核賦予一定權(quán)重，以定性與定量相結(jié)合的方式對外部董事在考核周期內(nèi)的工作進(jìn)行評價。考慮到外部董事對公司經(jīng)營決策產(chǎn)生的影響，對于考核周期內(nèi)表現(xiàn)不佳的外部董事應(yīng)及時進(jìn)行更換、淘汰或解聘，同時在考核結(jié)束后可以應(yīng)用評級分類，對外部董事的履職情況進(jìn)行持續(xù)動態(tài)考察。